Договор коммерческой концессии (франшиза): минусы и риски

Понятие «франшиза» свойственно для западный правовых режимов, хотя используется в России в названиях и текстах договоров. В Гражданском кодексе Российской Федерации данные правоотношения регулируются положениями статьи 1027 ГК РФ (договор коммерческой концессии) в совокупности с иными общими положениями о договорах и обязательствах, и специальными положениями о конкретных видах договоров.

В силу положений статьи 1027 ГК РФ Договор коммерческой концессии предусматривает использование комплекса исключительных прав, включающих право на товарный знак, знак обслуживания, права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау), а также деловой репутации правообладателя и его коммерческого опыта в определенном объеме (в частности, с установлением минимального и (или) максимального объема использования), с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг).

Сторонами по договору коммерческой концессии могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей

В связи с тем, что некоторые виды объектов интеллектуальной собственности охраняются при условии их обязательной регистрации (к примеру, товарные знаки) бытует мнение, что и договор коммерческой концессии тоже должен быть в обязательном порядке зарегистрирован иначе он будет признан недействительным.

Судебная практика при рассмотрении споров о действительности договора коммерческой концессии не относит это требование к основным, так как договором предусмотрен комплекс прав, многие из которых не подлежат регистрации (права на коммерческое обозначение, право на ноу-хау, авторские права на дизайн проекты интерьера, оказание услуг по обучению персонала и т.д.). В основу принимается согласованность предмета договора (что, кому и в какие сроки передается) и исполнение договора в течении неопределенного времени обеими сторонами (подписанные акты-приема-передачи, выплаты вознаграждений и роялти, конклюдентные действия). Кроме-того к самому договору коммерческой концессии законом не предусмотрено проведение обязательной регистрации в целом.

При некоторых очевидных плюсах договора коммерческой концессии (узнаваемость бренда (к примеру, открытие по франшизе магазина «Пятёрочка»), получение договоров с поставщиками (как правило, вся сеть закупается по единым правилам и ценам у одних поставщиков товара), отсутствие аналогичного объекта на близлежащей территории (ограничение конкуренции внутри сети), бонусы, скидки, подарки и т.д.) имеются значительные минусы.

1/ Перед заключение договора коммерческой концессии (франшизы) необходимо понимать, что пользователь целиком и полностью принимает на себя «чужие правила игры», в которых нет возможности свободы воли в бизнес модели.

С одной стороны это облегчает «раскрутку» бизнеса и дает возможность начать его старт не с самого начала. Но с другой стороны, при открытии предприятия под известным брендом надо быть уверенным, что он точно сразу будет давать хороший доход, так как независимо от прибыли по условиям франшизы пользователь ежемесячно обязан выплачивать правообладателю вознаграждение. Иногда это вознаграждение является не частью дохода, а фиксированным платежом.

2/ Расторгнуть договор коммерческой концессии тоже бывает не просто, так как в интересах правообладателя он в основном заключается на определенный период без права расторжения в одностороннем порядке или расторжением с большими штрафными санкциями, что может быть обусловлено деловой репутацией правообладателя или особым условием предоставления скидок и бонусов.

3/ Следует понимать, что после прекращения договорных отношений по договору коммерческой концессии, бизнес пользователя не может продолжаться на тех же условиях.

К примеру, если пользователь расторг договор с правообладателем, но продолжает работать, используя ту же бизнес-модель в обслуживании клиентов, световую гамму интерьера и вывески, при этом, изменив ранее используемый товарный знак или знак обслуживания, то бывший партнер-правообладатель может подать иск о нарушении его прав на секрет производства (ноу-хау), или авторские права на дизайн интерьера, или права на использование товарного знака, схожего до степени сличения со знаком правообладателя.

Сумма компенсации взыскивается за каждый случай нарушения каждого самостоятельного объекта интеллектуальной собственности. При этом, она может быть установлена как в фиксированном размере (до 5 000 000 руб., а с 04.01.2026 – до 10 000 000 руб.), так и в размере убытков, который может быть соотносим с доходами нарушителя в целом.

4/ Пользователь зависим от финансовой стабильности правообладателя.

В случае банкротства (возникновения признаков банкротства) у правообладателя, пользователь вне рамок банкротных процедур не может выкупить или получить по взаимозачету и иным основаниям у правообладателя его бренд и иные объекты интеллектуальной собственности. Такие сделки могут быть признаны недействительными по признаку предпочтения или ничтожными.

В судебной практике имеется случай, когда правообладатель отказался от своего бренда и опубликовал об этом открытую информацию. Пользователь на этом основании продолжил использовать бренд без выплаты вознаграждения, в результате чего с пользователя конкурсным управляющим была взыскана компенсация за незаконное использование бренда.

Суд расценил действия правообладателя как ничтожные, совершенные в целях причинить вред иным кредиторам (дело № А40-281481/2023).

Согласно разъяснениям высшей судебной инстанции, изложенным в пункте 74 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» договор, условия которого противоречат существу законодательного регулирования соответствующего вида обязательства, может быть квалифицирован как ничтожный полностью или в соответствующей части, даже если в законе не содержится прямого указания на его ничтожность. Противоправная цель является однозначным индикатором ничтожности.

Специалисты «Центра Правовой Помощи Сергея Чекмарева» имеют положительный опыт в работе по разрешению договорных споров и готовы всегда прийти Вам на помощь.